Статья 98. Создание акционерного общества

1. Учредители акционерного общества заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные законом об акционерных обществах.

Договор о создании акционерного общества заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.

2. Учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества.

Общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.

3. Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями.

Устав акционерного общества должен содержать сведения о фирменном наименовании общества и месте его нахождения, условия о категориях выпускаемых обществом акций, об их номинальной стоимости и количестве, о размере уставного капитала общества, правах акционеров, составе и компетенции органов общества и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. В уставе акционерного общества также должны содержаться иные сведения, предусмотренные законом.
4. Порядок совершения иных действий по созданию акционерного общества, в том числе компетенция учредительного собрания, определяется законом об акционерных обществах.
5. Особенности создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий.
6. Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Сведения об этом подлежат внесению в единый государственный реестр юридических лиц.

Акционерное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено законом.

Комментарий к статье 98 ГК РФ

1. АО может быть образовано (создано) путем его учреждения вновь, а также путем реорганизации существующего юридического лица.

В последнем случае АО может быть создано как в результате слияния, разделения, выделения АО, так и вследствие преобразования в АО хозяйственного товарищества, ООО (общества с дополнительной ответственностью), производственного кооператива (см. ст. 68 ГК), объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) (см. ст. 121 ГК), учреждения или некоммерческого партнерства (см. ст. 17 Закона о некоммерческих организациях). При реорганизации в форме присоединения новое юридическое лицо не создается.

Создание общества как юридического лица определяется моментом его государственной регистрации (см. ст. 51 ГК).

2. В комментируемой статье говорится о правовых действиях в процессе образования АО, субъектами которых являются учредители - будущие акционеры создаваемого общества, а также о требованиях, предъявляемых к договору о создании общества и уставу общества. Совокупность таких действий и требований характеризует стадию создания общества, предшествующую его государственной регистрации.

Процедура образования АО включает в себя действия организационного, экономического, финансового, производственного и правового характера, осуществляемые определенными подготовленными для этого лицами. В странах с развитой рыночной экономикой указанные действия обычно совершаются специализированными организациями и лицами, действующими на профессионально-коммерческой основе. Зарубежное акционерное законодательство в той или иной степени регулирует деятельность данных организаций и лиц.

3. В качестве учредителей АО могут выступать как физические, так и юридические лица (дееспособные граждане и индивидуальные предприниматели, коммерческие и некоммерческие организации). Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральными законами.

Совместная деятельность учредителей, направленная на создание общества, распределение между учредителями прав и обязанностей по созданию и государственной регистрации общества, регулируется договором, заключаемым учредителями в письменной форме.

Содержание договора о создании АО (о совместной деятельности по учреждению общества) определяется п. 1 комментируемой статьи и соответствующими статьями Закона об АО (ст. 8 и др.).

Наряду с положениями о совместной деятельности учредителей по созданию общества договор определяет размер уставного капитала общества, его финансовую структуру, а также порядок формирования уставного капитала общества, включая условия размещения акций среди учредителей. Договором может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение учредителями принятых на себя обязательств, в том числе обязанностей по оплате акций.

Договор о создании общества (о совместной деятельности по учреждению общества) не относится к числу учредительных документов общества. Названный договор является самостоятельным видом обязательственно-правового договора, имеющего специальный режим ответственности участников договора по обязательствам, связанным с созданием общества (см. п. 2 комментируемой статьи).

В связи с этим при рассмотрении спора о признании договора о создании АО недействительным судами применяются соответствующие нормы ГК о недействительности сделок. В случае несоответствия такого договора требованиям закона или иных правовых актов он является ничтожным (полностью или в соответствующей части) независимо от признания его таковым судом (ст. 168 ГК). Поскольку ГК не исключает возможности предъявления иска о признании ничтожной сделки недействительной, с таким иском может обратиться в суд любое заинтересованное лицо (с учетом подведомственности спора) (см. п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ N 19).

4. При заключении сделок с третьими лицами и совершении иных юридических действий в пользу создаваемого, но еще не существующего АО учредители действуют от своего собственного имени в соответствии с заключенным ими договором о создании общества. В частности, по этой причине п. 2 комментируемой статьи предусматривает солидарную ответственность учредителей общества по обязательствам, связанным с созданием общества и возникшим до регистрации общества. Данная ответственность может перейти к обществу лишь при условии одобрения действий учредителей общим собранием акционеров после государственной регистрации общества.

5. Устав АО, о котором говорится в п. 3 комментируемой статьи, является документом, с которым закон связывает государственную регистрацию и существование АО как юридического лица. В отличие от ООО, действующего на основании устава и учредительного договора, устав АО является его единственным учредительным документом.

Устав общества утверждается учредителями (учредителем) общества одновременно с принятием решения об учреждении общества. При создании АО путем реорганизации существующего юридического лица устав общества утверждается: при слиянии - общим собранием акционеров каждого общества, участвующего в слиянии; при разделении и выделении - общим собранием акционеров каждого общества, вновь создаваемого в результате разделения или выделения; при преобразовании общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью или производственного кооператива - общим собранием участников соответствующего общества или общим собранием членов кооператива (см. ст. ст. 16, 18, 19 Закона об АО, ст. 56 Закона об ООО, ст. 26 Закона о производственных кооперативах).

Устав общества представляет собой свод правил, определяющих в соответствии с законом правовое положение общества, в частности его организацию, компетенцию органов управления, права и обязанности акционеров.

Положения устава обязательны для общества (его органов управления) и акционеров в их отношениях друг с другом ("общество - акционер", "акционер - акционер") и с третьими лицами. В равной степени положения устава распространяются и на новых акционеров общества, приобретших акции общества при их размещении или на вторичном рынке ценных бумаг.

Решения общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) или исполнительного органа общества не могут противоречить уставу общества, в том числе изменять его положения без соблюдения установленной законом процедуры внесения изменений и дополнений в устав общества.

Содержание устава АО определяется в соответствии с ГК нормами Закона об АО, а также иных федеральных законов, устанавливающих особенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения отдельных видов акционерных обществ (см. п. 3 ст. 96 и коммент. к ней).

Положения, составляющие устав общества, можно разделить на две группы.

К первой группе относятся сведения, которые должны содержаться в уставе. К ним относятся, в частности, положения п. 2 ст. 52 ГК, устанавливающие общие требования к уставам юридических лиц, п. 3 комментируемой статьи, ст. 11 "Устав общества" и других статей Закона об АО.

Вторую группу составляют положения, которые могут быть включены в устав общества по усмотрению учредителей (общего собрания акционеров).

Прежде всего имеются в виду положения, возможность включения которых в устав общества прямо допускается федеральными законами с использованием формулировок "если иное не установлено уставом общества" или "уставом общества может быть установлено" и т.п. Например, на основании п. 5 ст. 99 ГК уставом общества могут быть установлены ограничения числа, суммарной номинальной стоимости акций или максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру.

Наряду с этим в уставе общества могут содержаться и другие положения, не противоречащие федеральным законам. В частности, речь идет о нормах, регулирующих вопросы, связанные с порядком применения положений устава общества.

Устав общества относится к числу документов, открытых для заинтересованных пользователей. Содержание устава не может составлять коммерческую тайну общества, его предъявление для ознакомления акционерам, аудитору общества, контрагентам и инвесторам является нормальной деловой практикой.

6. Как предусмотрено п. 4 комментируемой статьи, порядок совершения действий по созданию АО, в том числе компетенция учредительного собрания, определяется Законом об АО, и прежде всего гл. II этого Закона "Учреждение, реорганизация и ликвидация общества".

В частности, в соответствии со ст. 9 Закона об АО в компетенцию учредительного собрания входит принятие решения об учреждении общества, утверждение устава общества, избрание органов управления общества. На практике при учреждении общества несколькими лицами составляется протокол учредительного собрания.

Решение об учреждении общества, утверждении его устава и утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества, принимается учредителями единогласно.

Избрание органов управления общества осуществляется учредителями большинством в 3/4 голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции.

7. В п. 5 комментируемой статьи содержится норма отсылочного характера, касающаяся особенностей создания АО при приватизации государственных и муниципальных предприятий.

Действующие в этой сфере законы и иные правовые акты (о них см. п. 6 коммент. к ст. 96) регламентируют, в частности, вопросы преобразования в ОАО государственных и муниципальных унитарных предприятий в процессе их приватизации. По сути, указанное преобразование можно рассматривать в качестве специального способа создания АО.

8. В соответствии с п. 6 комментируемой статьи АО (как открытое, так и закрытое) может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Такая возможность обусловливается особенностями, свойственными хозяйственным обществам, основанным на объединении капиталов. Имеется в виду, что существование общества (в отличие от хозяйственного товарищества) не связано с каким-либо конкретным лицом или группой лиц: может поменяться весь состав акционеров, но общество будет продолжать свою деятельность даже при наличии одного акционера. Правовой статус общества остается самостоятельным, он опирается на имущество, внесенное учредителем в оплату разделенного на акции уставного капитала общества, на принцип ограниченной ответственности акционера и основанную на законе и уставе общества структуру и компетенцию органов управления общества.

Для создания компании одного лица имеется лишь одно ограничение: единственным учредителем (акционером) общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Указанный запрет связан с созданием и функционированием АО холдингового типа и направлен на предотвращение злоупотреблений и уклонения таких обществ от ответственности за действия созданных ими дочерних компаний одного лица.

В случае учреждения АО одним лицом решение о его учреждении, а также иные решения по вопросам, относящимся к компетенции учредительного собрания, принимаются этим лицом единолично.

Сведения о том, что данное общество является компанией одного лица, должны содержаться в уставе общества, быть зарегистрированы и опубликованы для всеобщего сведения.

Другой комментарий к статье 98 Гражданского Кодекса РФ

1. Участниками акционерного общества могут быть граждане или юридические лица, в том числе иностранные, независимо от того, являются ли они предпринимателями или нет, а также публично-правовые образования. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе участвовать от своего имени в акционерных обществах (см. комментарий к ст. 66 ГК, а также ст. 10 Закона об акционерных обществах).

Учредители акционерного общества заключают письменный договор о создании акционерного общества, утверждают устав общества и избирают его органы управления.

Договор о создании акционерного общества заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Такой договор не является учредительным договором, а следовательно, учредительным документом акционерного общества. Этим договором определяются порядок осуществления совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию акционерного общества, а также иные условия, предусмотренные Законом об акционерных обществах. На данный договор, являющийся договором о совместной деятельности, распространяются общие правила о договорах простого товарищества, предусмотренные гл. 55 ГК РФ (см. также п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19) <1>.

--------------------------------
<1> Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей / Под ред. В.Д. Карповича. М., 1995. С. 131 (автор комментария ст. 98 - Е.А. Суханов).

В случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты (п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах). Решение об учреждении акционерного общества также не является его учредительным документом.

В соответствии с п. 2 комментируемой статьи и абз. 1 п. 3 ст. 10 Закона об акционерных обществах учредители акционерного общества как участники договора о его создании несут солидарную (а не долевую, как в обычном договоре о совместной деятельности) ответственность перед кредиторами по обязательствам, связанным с его созданием и возникшим до государственной регистрации общества.

Ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, может быть переложена на общество только в том случае, если в последующем общее собрание акционеров согласится на это и одобрит действия учредителей. Например, по приглашению учредителей юрист подготовил пакет документов для регистрации акционерного общества, но оплата услуг не была произведена. В таком случае солидарную ответственность перед юристом несут учредители или акционерное общество, если общим собранием были одобрены действия учредителей.

2. Единственным учредительным документом акционерного общества является его устав, который должен содержать сведения, указанные в п. 3 комментируемой статьи и ст. 11 Закона об акционерных обществах: полное и сокращенное фирменное наименование общества; место нахождения общества; вид общества (например, публичное акционерное общество); количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом; права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа); размер уставного капитала общества; структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений; порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно; сведения о филиалах и представительствах общества; иные положения, предусмотренные Законом об акционерных обществах.

В частности, устав акционерного общества должен содержать сведения об использовании в отношении общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом ("золотая акция") <1>.

--------------------------------
<1> См.: Положение об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами ("золотой акцией") (Постановление Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. N 738) // Собрание законодательства РФ. 2004. N 50. Ст. 5073.

3. Пунктом 4 комментируемой статьи установлено, что порядок совершения иных действий по созданию акционерного общества, также компетенция учредительного собрания определяются Законом об акционерных обществах.

Так, в соответствии с п. п. 3 и 4 ст. 9 Закона об акционерных обществах решение об учреждении акционерного общества, утверждении устава, денежной оценки вещей и имущественных прав, вносимых учредителем в оплату акций общества, принимается учредителями единогласно. Избрание органов управления общества осуществляется учредителями большинством в 3/4 голосов (ст. 9 Закона об акционерных обществах).

4. Пунктом 5 комментируемой статьи предусмотрено, что особенности создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий. В частности, особенности создания акционерного общества путем преобразования унитарного предприятия регламентируются ст. 37 Федерального закона от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества": в уставе такого общества должны быть определены цели и предмет деятельности; в особом порядке назначаются органы управления обществом, имеются и другие особенности.

Особенности учреждения акционерных обществ с участием иностранных инвесторов могут быть предусмотрены федеральными законами (п. 6 ст. 9 Закона об акционерных обществах). Например, Федеральным законом от 29 апреля 2008 г. N 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" установлены изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов и для группы лиц, в которую входит иностранный инвестор, при их участии в уставных капиталах хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, и (или) при совершении ими сделок, влекущих за собой установление контроля над указанными хозяйственными обществами.

5. Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Таковыми, в частности, являются государственные акционерные общества, т.е. общества со 100-процентным участием государства. В целях обеспечения гарантии прав акционеров, кредиторов общества и других лиц, связанных с ним, сведения о том, что акционерное общество является "компанией одного лица", подлежат внесению в Единый государственный реестр юридических лиц.

Следует подчеркнуть, что положения Закона об акционерных обществах распространяются на общества с единственным акционером, постольку поскольку указанным Законом не предусмотрено иное и поскольку это не противоречит существу соответствующих отношений. Например, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются единственным акционером единолично и оформляются письменно; положения Закона об акционерных обществах, определяющие порядок и сроки подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания акционеров.

В целях обеспечения конкуренции установлено также правило о том, что акционерное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено федеральным законом. Например, п. 22 ст. 4 Федерального закона от 5 февраля 2007 г. N 13-ФЗ "Об особенностях управления и распоряжения имуществом и акциями организаций, осуществляющих деятельность в области использования атомной энергии, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" <1> предусмотрено, что на основные акционерные общества, а также на их дочерние акционерные общества не распространяется правило, которое установлено ст. 98 ГК РФ и ст. 10 Закона об акционерных обществах и согласно которому акционерное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2007. N 7. Ст. 834.

6. Статьи 8 - 14 Закона об акционерных обществах детализируют или дополняют правила комментируемой статьи. В частности, в ст. 13 Закона об акционерных обществах указано, что общество подлежит государственной регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Порядок государственной регистрации юридических лиц, включая акционерные общества, определен Законом о регистрации юридических лиц.

Уполномоченным государственным органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц (регистрирующим органом), является Федеральная налоговая служба (ФНС России) <1>.

--------------------------------
<1> Постановление Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. "Об утверждении Положения о Федеральной налоговой службе" // Собрание законодательства РФ. 2004. N 40. Ст. 3961.

На основании решения о государственной регистрации, принятого регистрирующим органом, вносится соответствующая запись в ЕГРЮЛ. Ведение этого Реестра осуществляется ФНС России и его территориальными органами <1>. С момента внесения записи в указанный Реестр акционерное общество считается зарегистрированным и приобретает гражданскую правосубъектность.

--------------------------------
<1> Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. "О Едином государственном реестре юридических лиц" // Собрание законодательства РФ. 2002. N 26. Ст. 2585.

Комментарии и консультации юристов по ст 98 ГК РФ

Если у вас возникли вопросы по статье 98 ГК РФ, вы можете получить консультацию юристов нашего сервиса.

Задать вопрос можно через форму связи или по телефону. Первичные консультации бесплатны и проводятся с 9:00 до 21:00 ежедневно по Московскому времени. Вопросы, полученные с 21:00 до 9:00, будут обработаны на следующий день.