Статья 67.2. Корпоративный договор

1. Участники хозяйственного общества или некоторые из них вправе заключить между собой корпоративный договор об осуществлении своих корпоративных прав (договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью, акционерное соглашение), в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств.

2. Корпоративный договор не может обязывать его участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества, определять структуру органов общества и их компетенцию.

Условия корпоративного договора, противоречащие правилам абзаца первого настоящего пункта, ничтожны.

Корпоративным договором может быть установлена обязанность его сторон проголосовать на общем собрании участников общества за включение в устав общества положений, определяющих структуру органов общества и их компетенцию, если в соответствии с настоящим Кодексом и законами о хозяйственных обществах допускается изменение структуры органов общества и их компетенции уставом общества.

3. Корпоративный договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.

4. Участники хозяйственного общества, заключившие корпоративный договор, обязаны уведомить общество о факте заключения корпоративного договора, при этом его содержание раскрывать не требуется. В случае неисполнения данной обязанности участники общества, не являющиеся сторонами корпоративного договора, вправе требовать возмещения причиненных им убытков.

Информация о корпоративном договоре, заключенном акционерами публичного акционерного общества, должна быть раскрыта в пределах, в порядке и на условиях, которые предусмотрены законом об акционерных обществах.

Если иное не установлено законом, информация о содержании корпоративного договора, заключенного участниками непубличного общества, не подлежит раскрытию и является конфиденциальной.

5. Корпоративный договор не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (статья 308).

6. Нарушение корпоративного договора может являться основанием для признания недействительным решения органа хозяйственного общества по иску стороны этого договора при условии, что на момент принятия органом хозяйственного общества соответствующего решения сторонами корпоративного договора являлись все участники хозяйственного общества.

Признание решения органа хозяйственного общества недействительным в соответствии с настоящим пунктом само по себе не влечет недействительности сделок хозяйственного общества с третьими лицами, совершенных на основании такого решения.

Сделка, заключенная стороной корпоративного договора в нарушение этого договора, может быть признана судом недействительной по иску участника корпоративного договора только в случае, если другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных корпоративным договором.

7. Стороны корпоративного договора не вправе ссылаться на его недействительность в связи с его противоречием положениям устава хозяйственного общества.

8. Прекращение права одной из сторон корпоративного договора на долю в уставном капитале (акции) хозяйственного общества не влечет прекращения действия корпоративного договора в отношении остальных его сторон, если иное не предусмотрено этим договором.

9. Кредиторы общества и иные третьи лица могут заключить договор с участниками хозяйственного общества, по которому последние в целях обеспечения охраняемого законом интереса таких третьих лиц обязуются осуществлять свои корпоративные права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств. К этому договору соответственно применяются правила о корпоративном договоре.

10. Правила о корпоративном договоре соответственно применяются к соглашению о создании хозяйственного общества, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений сторон такого соглашения.

(Статья дополнительно включена с 1 сентября 2014 года Федеральным законом от 5 мая 2014 года N 99-ФЗ)

Комментарий к статье 67.2 ГК РФ

1. Гражданский кодекс впервые закрепил известное многим зарубежным правопорядкам как акционерное соглашение понятие и особенности корпоративного договора, в то время как другими федеральными законами и наукой данному договору уделялось значительное внимание.

Статьей 32.1 Закона об акционерных обществах предусмотрено акционерное соглашение, которым признается договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции, в соответствии с которым стороны обязуются осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) прав на акции и (или) права воздерживаться от осуществления указанных прав.

Пункт 3 ст. 8 Закона об ООО предусматривает право участников (учредителей) общества на заключение договора об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

Подобного рода договоры могли заключаться и до их закрепления в законодательстве в соответствии с принципом свободы договора, на что было указано в п. 10 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30 марта 2010 г. N 135 "О некоторых вопросах, связанных с применением статьи 5 Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" <1>: до 1 июля 2009 г. учредители (участники) обществ на основании п. 2 ст. 421 ГК РФ вправе были заключать договоры, аналогичные предусмотренному в настоящее время п. 3 ст. 8 Закона об ООО договору об осуществлении прав участников общества, которые сохраняют силу и после 1 июля 2009 г.

--------------------------------
<1> Вестник ВАС РФ. 2010. N 5.

Иногда к корпоративным соглашениям относят и соглашения об управлении партнерством. В соответствии со ст. 6 Федерального закона от 3 декабря 2011 г. N 380-ФЗ "О хозяйственных партнерствах" <1> используется категория "соглашение об управлении партнерством"; таким соглашением регулируются права и обязанности участников партнерства, а также права и обязанности лиц, не являющихся участниками партнерства, порядок и сроки их осуществления. Данное соглашение заключается при учреждении партнерства и по своей правовой природе является соглашением о создании юридического лица. Пункт 10 комментируемой статьи предусматривает применение правил о корпоративном договоре к соглашениям о создании исключительно хозяйственных обществ.

--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2011. N 49 (ч. 5). Ст. 7058.

2. Корпоративный договор носит гражданско-правовой характер и соответствует в полной мере предмету гражданского права, в круг регулируемых отношений которого входят корпоративные отношения (ст. 2 ГК). В связи с этим к корпоративному договору подлежат применению нормы гражданского законодательства о договорах и сделках. Принцип свободы договора (ст. 421 ГК), по поводу применения которого к корпоративным отношениям в науке существуют разные мнения <1>, подлежит применению к корпоративному договору, как и к другим гражданско-правовым договорам, с учетом недопустимости нарушения действующих в момент их заключения императивных норм (п. п. 1 - 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 г. N 16 "О свободе договора и ее пределах" <2>).

--------------------------------
<1> См.: Суханов Е.А. Сравнительное корпоративное право. М.: Статут, 2014; Степанов Д.И. Свобода договора и корпоративное право // Гражданское право и современность: Сборник статей, посвященный памяти М.И. Брагинского / Алексеев С.С., Богатырев Ф.О., Булаевский Б.А. и др.; под ред. В.Н. Литовкина, К.Б. Ярошенко; Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ. М.: Статут, 2013.
<2> Вестник ВАС РФ. 2014. N 5.

Пункт 1 комментируемой статьи определяет субъектный состав участников корпоративного соглашения, в качестве которых могут выступать участники хозяйственного общества; к таким обществам относятся акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью. Общества с дополнительной ответственностью с 1 сентября 2014 г. не предусмотрены российским законодательством.

Само хозяйственное общество не может быть участником корпоративного соглашения.

Пункт 9 комментируемой статьи предусматривает заключение договора между участниками хозяйственного общества и третьими лицами, в том числе кредиторами хозяйственного общества, такой договор напрямую не назван корпоративным, но к нему подлежат применению нормы комментируемой статьи. Круг третьих лиц, которые могут быть участниками такого соглашения, неограничен. Как отмечает Е.А. Суханов, речь идет в данном случае "о законодательном закреплении возможности вывода корпоративного управления за пределы корпораций. При этом даже защита интересов сторонних инвесторов, в которых столь остро заинтересованы корпорации (не говоря уже о защите интересов корпоративных кредиторов и миноритариев), становится целиком зависимой от усмотрения не только учредителей (участников) корпорации, но и различных третьих лиц, принимающих участие в формировании условий конкретного корпоративного соглашения" <1>.

--------------------------------
<1> Суханов Е.А. Сравнительное корпоративное право. С. 219.

Единственным требованием при заключении договора третьими лицами является цель такого участия - обеспечение охраняемого законом интереса, безусловно, присущая кредиторам хозяйственного общества, а также потенциальным участникам хозяйственного общества. При отсутствии такой цели договор по общему правилу является оспоримым.

Соглашения об управлении хозяйственными партнерствами как не относящимися к хозяйственным обществам не подпадают под действие комментируемой статьи.

Субъектами корпоративных договоров могут быть как все участники хозяйственного общества, так и некоторые из них. Ограничений по количеству участников не устанавливается, в связи с чем такой договор может быть как двухсторонней, так и многосторонней сделкой. Не установлен запрет на заключение участниками хозяйственного общества нескольких корпоративных договоров, на участие одновременно в двух и более корпоративных договорах.

Корпоративный договор не должен содержать положения, противоречащие уставу хозяйственного общества. Однако возникновение таких противоречий не влечет недействительности данного договора в соответствии с п. 7 комментируемой статьи, что снижает значение устава как учредительного документа.

3. Предметами корпоративного соглашения, как отмечалось в п. 4.1.11 Концепции развития гражданского законодательства РФ, могут служить: согласованное голосование участников по каким-либо вопросам, в том числе по кандидатурам в органы управления корпорации; право или обязанность продажи или выкупа одним участником долей другого участника либо преимущественное право их покупки; запрет на передачу акций (долей) третьим лицам; обязанность передавать другим участникам соглашения дивиденды или иные выплаты, полученные в связи с правом участия в корпорации.

Корпоративный договор не создает новых прав для участников хозяйственного общества, он регулирует круг тех прав, которые предусмотрены ст. ст. 65.2, 67 ГК РФ, а также уставом общества.

Кроме того, в Концепции предполагалось, что указанные соглашения не могут противоречить законодательным, в том числе антимонопольным, запретам, природе отношений или публичным интересам, а также служить основаниями для признания недействительными решений органов хозяйственного общества, не могут менять корпоративную структуру, порядок принятия корпоративных решений и иные корпоративные правила, устанавливаемые в расчете на третьих лиц, не являющихся участниками соглашения акционеров.

Так, структура органов управления общества и их компетенция должны определяться исключительно уставом, поскольку именно уставом руководствуются как третьи лица, так и само хозяйственное общество, его участники. Установление в корпоративном договоре структуры органов управления и их компетенции, не соответствующих уставу, приведет к необоснованным противоречиям. При включении условий о структуре органов общества и их компетенции, противоречащих уставу, применению подлежат нормы абз. 2 п. 2 комментируемой статьи о ничтожности этих условий, а не положения ее же п. 7.

Однако абз. 2 п. 1 ст. 66 ГК РФ предусмотрел исключения из общего правила об объеме правомочий участников хозяйственного общества, пропорциональном их долям в уставном капитале общества, которые могут быть установлены корпоративным договором. Иной объем правомочий участников может быть предусмотрен не только уставом, но и корпоративным договором при условии внесения сведений о наличии такого договора и о предусмотренном им объеме правомочий участников общества в Единый государственный реестр юридических лиц. Данное положение касается только непубличных хозяйственных обществ и может повлечь лишение права на участие в управлении деятельностью общества тех лиц, которые внесли основной вклад в уставный капитал юридического лица, несут обязанность возмещения дополнительных расходов и убытков хозяйственного общества.

4. Одним из условий заключения корпоративного договора является информирование о его заключении. Такое информирование должно быть гарантией для участников хозяйственного общества, не являющихся стороной договора, потенциальных участников, а также самого хозяйственного общества. Однако реализация данной гарантии имеет существенные ограничения.

Во-первых, уведомление происходит не публично и даже не в отношении других участников хозяйственного общества, которые не являются стороной договора, а лишь в отношении самого общества.

Во-вторых, уведомление имеет место лишь в отношении факта заключения корпоративного договора. Информацию о его содержании стороны вправе не раскрывать, за исключением случаев, предусмотренных законом. О сторонах договора, дате его заключения и сроках уведомления в п. 4 комментируемой статьи не упоминается. Представляется, что информация о сторонах договора, дате его заключения должна быть предоставлена обществу, иначе вообще теряется смысл предоставления информации о корпоративном договоре. Кроме того, очевидна необходимость предоставления информации о прекращении корпоративного договора, а также о его изменении в части субъектного состава.

В-третьих, раскрытие содержания корпоративного договора зависит от вида хозяйственного общества, участники которого заключили такой договор. Для участников непубличного общества (см. комментарий к ст. 66.3 ГК) по общему правилу информация о корпоративном договоре является конфиденциальной. Информация о корпоративном договоре в публичном акционерном обществе должна быть раскрыта в соответствии с Законом об акционерных обществах. В действующей редакции п. 5 ст. 32.1 данного Закона предусматривает лишь обязанность лица, приобретшего в соответствии с акционерным соглашением право определять порядок голосования на общем собрании акционеров по акциям общества, выпуск эмиссионных ценных бумаг которого сопровождался регистрацией их проспекта, уведомить общество о таком приобретении в случае, если в результате такого приобретения это лицо самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами (лицом) прямо либо косвенно получает возможность распоряжаться более чем 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 или 75% голосов по размещенным обыкновенным акциям общества. В таком уведомлении должны содержаться сведения о:

- полном фирменном наименовании общества;

- своем имени или наименовании;

- дате заключения и дате вступления в силу акционерного соглашения, или о датах принятия решений о внесении изменений в акционерное соглашение и о датах вступления в силу соответствующих изменений, или о дате прекращения действия акционерного соглашения;

- сроке действия акционерного соглашения;

- количестве акций, принадлежащих лицам, заключившим акционерное соглашение, на дату его заключения;

- количестве обыкновенных акций общества, которые данному лицу предоставляют возможность распоряжаться голосами на общем собрании акционеров, на дату возникновения обязанности направить такое уведомление;

- дате возникновения обязанности направить такое уведомление.

Соответствующее уведомление должно быть направлено в течение пяти дней с момента возникновения указанной обязанности.

Исходя из изложенного можно сделать вывод о том, что действующее с 1 сентября 2014 г. законодательство следует принципу конфиденциальности корпоративного договора, что не способствует обеспечению прав участников хозяйственных обществ, не являющихся стороной договора, а также потенциальных участников, кредиторов хозяйственных обществ. Исключением является уведомление акционерного общества о приобретении права в соответствии с п. 5 ст. 32.1 Закона об акционерных обществах.

5. Пункт 6 комментируемой статьи устанавливает последствия нарушения корпоративного договора. При этом абз. 1 данного пункта вступает в противоречие с абз. 2 ч. 4 Закона об акционерных обществах, согласно которому нарушение акционерного соглашения не может являться основанием для признания недействительными решений органов общества. Противоречие будет иметь место в отношении корпоративного договора, в котором сторонами являются все участники хозяйственного общества (на момент принятия органом решения), и подлежит разрешению в соответствии с п. 2 ст. 3 ГК РФ до внесения соответствующих изменений в Закон об акционерных обществах.

6. Исполнение корпоративного договора при условии его предпринимательского характера может быть обеспечено безотзывной доверенностью. Пункт 1 ст. 188.1 ГК РФ позволяет использовать безотзывную доверенность в целях исполнения или обеспечения исполнения обязательства по корпоративному договору, в том числе в отношении третьих лиц, не являющихся участниками хозяйственного общества. Условия о безотзывной доверенности могут быть включены в текст договора, исполнение которого обеспечивается такой доверенностью, в соответствии с п. 4 ст. 185 ГК РФ.

7. Комментируемая статья не предусматривает мер ответственности за нарушение корпоративного договора, применяемых к его участникам. Учитывая, что данный договор носит гражданско-правовой характер, к нему подлежат применению общие положения о гражданско-правовой ответственности, а также меры, предусмотренные таким договором. Кроме того, специальные положения, применяемые к отдельным видам хозяйственных обществ, представлены в специальных законах. В соответствии с п. 7 ст. 32.1 Закона об акционерных обществах права сторон акционерного соглашения, основанные на этом соглашении, в том числе права требовать возмещения причиненных нарушением соглашения убытков, взыскания неустойки (штрафа, пеней), выплаты компенсации (твердой денежной суммы или суммы, подлежащей определению в порядке, указанном в акционерном соглашении), или применения иных мер ответственности в связи с нарушением акционерного соглашения, подлежат судебной защите.

Комментарии и консультации юристов по ст 67.2 ГК РФ

Если у вас возникли вопросы по статье 67.2 ГК РФ, вы можете получить консультацию юристов нашего сервиса.

Задать вопрос можно через форму связи или по телефону. Первичные консультации бесплатны и проводятся с 9:00 до 21:00 ежедневно по Московскому времени. Вопросы, полученные с 21:00 до 9:00, будут обработаны на следующий день.