Статья 1421. Исключительное право на селекционное достижение

1. Патентообладателю принадлежит исключительное право использования селекционного достижения в соответствии со статьей 1229 настоящего Кодекса способами, указанными в пункте 3 настоящей статьи. Патентообладатель может распоряжаться исключительным правом на селекционное достижение.

2. Исключительное право на селекционное достижение распространяется также на растительный материал, то есть на растение или его часть, используемые в целях, отличных от целей воспроизводства сорта, на товарных животных, то есть на животных, используемых в целях, отличных от целей воспроизводства породы, которые были получены соответственно из семян или от племенных животных, если такие семена или племенные животные были введены в гражданский оборот без разрешения патентообладателя. При этом под семенами понимаются растение или его часть, применяемые для воспроизводства сорта.

3. Использованием селекционного достижения считается осуществление с семенами и племенным материалом селекционного достижения следующих действий:
1) производство и воспроизводство;
2) доведение до посевных кондиций для последующего размножения;
3) предложение к продаже;
4) продажа и иные способы введения в гражданский оборот;
5) вывоз с территории Российской Федерации;
6) ввоз на территорию Российской Федерации;
7) хранение в целях, указанных в подпунктах 1-6 настоящего пункта.

4. Исключительное право на селекционное достижение распространяется также на семена, племенной материал, которые:существенным образом наследуют признаки других охраняемых (исходных) сорта растений или породы животных, если эти охраняемые сорт или порода сами не являются селекционными достижениями, существенным образом наследующими признаки других селекционных достижений;не явно отличаются от охраняемых сорта растений или породы животных;требуют неоднократного использования охраняемого сорта растений для производства семян.Селекционным достижением, существенным образом наследующим признаки другого охраняемого (исходного) селекционного достижения, признается селекционное достижение, которое при явном отличии от исходного:наследует наиболее существенные признаки исходного селекционного достижения или селекционного достижения, которое само наследует существенные признаки исходного селекционного достижения, сохраняя при этом основные признаки, отражающие генотип или комбинацию генотипов исходного селекционного достижения;
соответствует генотипу или комбинации генотипов исходного селекционного достижения, за исключением отклонений, вызванных применением таких методов, как индивидуальный отбор из исходного сорта растений, породы животных, отбор индуцированного мутанта, беккросс, генная инженерия.

Комментарий к статье 1421 ГК РФ

1. Комментируемая статья посвящена одному из ключевых институтов права на селекционное достижение - исключительному праву на селекционное достижение.

Главная особенность результатов интеллектуальной деятельности, по сравнению, например, с предметами вещного права, заключается в предоставлении им со стороны государства специальной охраны, выраженной в форме исключительного права. В отличие от обычных товаров результаты интеллектуальной деятельности очень уязвимы, как только они становятся известны широкому кругу лиц. Без государственной охраны они могут быть легко присвоены каждым, кто имеет необходимые средства для их использования в целях извлечения прибыли. Отсутствие гарантированной правовой охраны означало бы, что лица, вложившие определенные средства в разработку результатов интеллектуальной деятельности, не смогли бы окупить свои затраты и вследствие этого не были бы заинтересованы в такого рода деятельности. В целом институт исключительного права служит инструментом, стимулирующим развитие в обществе научно-технического прогресса.

2. Ранее исключительному праву на селекционное достижение была посвящена ст. 13 Закона о селекционных достижениях, согласно которой исключительное право патентообладателя состоит в том, что любое лицо должно получить от обладателя патента лицензию на осуществление с семенами, племенными материалами охраняемого селекционного достижения определенных действий (производство и воспроизводство, доведение до посевных кондиций для последующего размножения, предложение к продаже и т.д.). Иными словами, для доказательства правомерности использования чужого селекционного достижения необходимо было заключать лицензионный договор с патентообладателем.

Именно с этой позиции было вынесено Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29 мая 2007 г. N 1769/07 (Ведомости ВАС РФ. 2007. N 9) по делу между государственным научным учреждением "Всероссийский научно-исследовательский институт орошаемого земледелия" (патентообладатель, истец) и обществом с ограниченной ответственностью "Гелио-Пакс-Агро" (ответчик) о незаконном использовании селекционного достижения (сорт ячменя ярового "Ергенинский 2").

Президиум ВАС РФ признал, что разрешение патентообладателя, сформулированное в письме от 20 мая 2003 г. одному из авторов селекционного достижения использовать объект охраны не является лицензионным договором, заключенным патентообладателем (лицензиаром) и лицензиатом, которому передаются права на использование сорта.

3. В пункте 1 комментируемой статьи сделана ссылка на общую норму ст. 1229 ГК РФ об исключительном праве на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, а также дополнительно продублировано правомочие патентообладателя распоряжаться исключительным правом на селекционное достижение (см. комментарий к указанной статье).

Таким образом, исключительное право понимается прежде всего как принадлежащее патентообладателю право использования селекционного достижения, в соответствии со ст. 1229 ГК РФ, способами, указанными в п. 3 комментируемой статьи.

Как следует из определения, в исключительном праве на первое место выдвигается его позитивная функция - правомочие использования запатентованного сорта растений или породы животных, что теоретически исключает коллизию легальной патентной монополии с положениями антимонопольного законодательства (Федеральный закон от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. 1). Ст. 3434)).

Ссылка на ст. 1229 ГК РФ означает, что в понятие исключительного права включена также его негативная функция, т.е. правомочие патентообладателя запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности, в том числе и селекционного достижения.

Однако негативная функция исключительного права на селекционное достижение в настоящее время не связана жестко с необходимостью получения любым лицом у патентообладателя лицензии на осуществление с селекционным достижением действий по его использованию, как это было предписано в ранее действовавшей ст. 13 Закона о селекционных достижениях.

Следовательно, разрешение патентообладателя на использование его селекционного достижения может быть выражено в любой форме, в том числе в форме простого письма к пользователю, которое не было признано лицензионным договором по смыслу ранее действовавшей ст. 16 Закона о селекционных достижениях, на которую ссылался в своем Постановлении от 29 мая 2007 г. N 1769/07 Президиум ВАС РФ.

Конечно, с практической точки зрения патентообладателю более удобно распоряжаться исключительным правом на селекционное достижение путем заключения соответствующих лицензионных договоров с лицензиатами.

4. Как указано в п. 2 комментируемой статьи, исключительное право на селекционное достижение распространяется также на растительный материал и на товарных животных, если такие семена или племенные животные были введены в гражданский оборот без разрешения патентообладателя. При этом растительным материалом считается растение или его часть, используемые в целях, отличных от целей воспроизводства сорта, а товарными животными, - животные, используемые в целях, отличных от целей воспроизводства породы. Под семенами понимаются растения или их части, применяемые для воспроизводства сорта.

5. В пункте 3 комментируемой статьи приведен исчерпывающий перечень видов использования селекционного достижения, которое, согласно ст. 1229 ГК РФ, не может осуществляться другими лицами без согласия патентообладателя. Так, использованием селекционного достижения считается осуществление с семенами и племенным материалом селекционного достижения следующих действий: производство и воспроизводство; доведение до посевных кондиций для последующего размножения; предложение к продаже; продажа и иные способы введения в гражданский оборот; вывоз с территории РФ; ввоз на территорию РФ; хранение в целях, указанных в предшествующих подпунктах настоящего пункта.

Указанные выше действия по использованию селекционного достижения полностью соответствуют объему права селекционера в отношении посадочного материала, определенному в п. 1 ст. 14 Конвенции УПОВ.

Если такие действия осуществляются какими-либо лицами без разрешения патентообладателя, то они могут быть признаны контрафактными (нарушающими чужой патент) действиями со всеми вытекающими для нарушителей патента неблагоприятными последствиями в случае привлечения их к ответственности.

6. Исключительное право селекционера действует также в отношении так называемых зависимых селекционных достижений, существенным образом наследующим признаки другого селекционного достижения.

Указанные селекционные достижения появились с развитием генной инженерии, позволившей создавать организмы с заранее заданными свойствами гораздо быстрее, чем с помощью традиционных методов селекции, путем внедрения новых генов в селекционные достижения, в том числе и охраняемые селекционные достижения. В целях устранения возможности для паразитирования на творческом труде селекционера в Конвенцию УПОВ в 1991 г. были включены соответствующие нормы (п. 5 ст. 14), которые затем были восприняты в законодательствах различных государств, в том числе и в ст. 13 ранее действовавшего Закона о селекционных достижениях, положения которой почти без изменений воспроизведены в части четвертой ГК РФ.

Так, в соответствии с п. 4 комментируемой статьи исключительное право на селекционное достижение распространяется также на семена, племенной материал, которые:

- существенным образом наследуют признаки других охраняемых (исходных) сорта растений или породы животных (если эти охраняемые сорт или порода сами не являются селекционными достижениями, существенным образом наследующие признаки других селекционных достижений);

- не явно отличаются от охраняемых сортов растений или породы животных;

- требуют неоднократного использования охраняемого сорта растений для производства семян.

При этом селекционным достижением, существенным образом наследующим признаки другого охраняемого (исходного) селекционного достижения, признается такое достижение, которое при явном отличии от исходного:

- наследует наиболее существенные признаки исходного селекционного достижения или селекционного достижения, которое само наследует существенные признаки исходного селекционного достижения, сохраняя при этом основные признаки, отражающие генотип или комбинацию генотипов исходного селекционного достижения;

- соответствует генотипу или комбинации генотипов исходного селекционного достижения, за исключением отклонений, вызванных применением таких методов, как индивидуальный отбор из исходного сорта растений, породы животных, отбор индивидуального мутанта, беккросс, генная инженерия.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 5 июля 1996 г. N 86-ФЗ "О государственном регулировании в области генно-инженерной деятельности" под генной инженерией понимается совокупность методов и технологий, в том числе технологий получения рекомбинантных рибонуклеиновых и дезоксирибонуклеиновых кислот, по выделению генов из организма, осуществлению манипуляций с генами и введению их в другие организмы.

Другие используемые в комментируемой статье естественнонаучные термины, требующие пояснения, раскрыты в справочной литературе (см.: Биологический энциклопедический словарь. М.: Большая Российская энциклопедия, 1995).

Мутант - наследственно измененная в результате мутации форма организма. Мутанты могут возникать спонтанно либо под воздействием мутагенов. Большинство мутантов отличаются от исходных организмов нарушениями различных структур и функций и, как правило, имеют пониженную жизнеспособность. Гораздо реже возникают мутанты, обладающие в обычных условиях среды селективными преимуществами (в том числе при искусственном отборе - хозяйственно ценными). Такие мутанты широко используются для выведения новых сортов растений и пород животных.

Беккросс - возвратное скрещивание, скрещивание гибрида первого поколения с одной из родительских форм или аналогичной ей по генотипу формой.

Другой комментарий к статье 1421 Гражданского Кодекса РФ

1. Комментируемая статья имеет важнейшее значение для всей гл. 73 ГК РФ: и для выделения селекции как вида творческой интеллектуальной деятельности, и для юридического определения понятия "селекционное достижение" как охраняемого результата такой деятельности, и для разграничения сфер правового регулирования селекционного и изобретательского права. Именно эта статья (п. 1 и 3) формулирует содержание исключительного права на селекционное достижение.

2. Прежде всего п. 1 комментируемой статьи по-другому определяет субъект исключительного права. Если ст. 1408 ГК РФ (подп. 1 п. 1) называет обладателем этого права автора, то комментируемая статья устанавливает, что исключительное право принадлежит патентообладателю. Противоречия здесь нет: ст. 1408 говорит о возникновении субъективного гражданского права, а комментируемая статья - о последующей практической реализации этого права. Поскольку речь здесь идет о патентообладателе, следовательно, патент на селекционное достижение выдан, а исключительное право признано и охраняется на территории Российской Федерации.

3. Исключительное право на селекционное достижение определено гл. 73 ГК РФ лишь позитивно, т.е. не полностью. В отношении возможности использовать селекционное достижение, а также распоряжаться исключительным правом комментируемая статья не говорит ни о праве патентообладателя "разрешать и запрещать", ни о необходимости для любого иного лица испрашивать согласие патентообладателя. Лишь п. 2 вскользь упоминает о семенах и племенном материале, которые были введены в гражданский оборот "без разрешения патентообладателя", подразумевая тем самым, что такое разрешение все же является необходимым.

Конвенция UPOV, напротив, определяет "право селекционера" негативно: любое лицо обязано испросить разрешение (authorization) правообладателя на использование селекционного достижения, а тот вправе обусловить дачу такого разрешения "условиями и ограничениями" (подп. "a" п. 1 ст. 14). Закон о селекционных достижениях (п. 1 ст. 13) также давал негативное определение: "Исключительное право патентообладателя состоит в том, что любое лицо должно получить от обладателя патента лицензию."

Общее негативное определение исключительного права дает ст. 1229 ГК РФ (абз. 2 и 3 п. 1): "Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности. Другие лица не могут использовать. результат интеллектуальной деятельности. без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом". Таким образом, полное определение исключительного права на селекционное достижение, содержащее оба компонента, гл. 73 не дано и должно конструироваться специально.

Позиция законодателя для всех видов объектов интеллектуальных прав совершенно аналогична. Негативное определение "исключительного права" как такового содержится только в гл. 69 "Общие положения" ГК РФ (ст. 1229), является единым для всех видов объектов исключительных прав и во всех случаях должно применяться как общая норма. Соответствующие же статьи специальных глав части четвертой Кодекса, определяющие исключительное право на различные виды результатов интеллектуальной деятельности, каждый раз дополняют общую дефиницию ст. 1229 "своим" позитивным определением, учитывающим специфические особенности данного вида объектов исключительных прав (ст. 1270, 1317, 1324, 1330, 1334, 1339, 1358, 1454, 1466, 1474, 1484, 1519, 1539). Комментируемая статья занимает в этом ряду свое естественное место.

4. В корреспонденции с п. 1 ст. 1229 ГК РФ перечень, даваемый п. 3 комментируемой статьи, определяет не только (и не столько) то, что вправе делать сам правообладатель, сколько то, что он вправе "разрешать и запрещать", на совершение чего необходимо его согласие.

"Рудимент" негативного определения остался в тексте п. 1 ст. 1446 ГК РФ, речь в котором идет о нарушении "требований пункта 3 статьи 1421", хотя очевидно, что п. 3 комментируемой статьи сам по себе никаких "требований" не содержит. Использование без разрешения правообладателя семян и племенного материала теми способами, которые перечислены в п. 3 комментируемой статьи, составляет нарушение требований п. 1 ст. 1229 ГК РФ.

5. Важнейший из возможных (для семян) видов использования - их посев в грунт с целью дальнейшего получения урожая - в перечне, даваемом п. 3 комментируемой статьи, не упомянут и разрешения патентообладателя не требует. Однако фактически именно такому не предусмотренному Кодексом прямо виду использования посвящена правовая норма п. 2 этой же статьи.

Семена посеяны, выращены, получен урожай. Из племенного материала выросло взрослое животное. В том случае, если исходный материал селекционного достижения был введен в гражданский оборот без разрешения патентообладателя, полученный растительный материал или товарное животное оказываются объектом его исключительного права.

Каков объем исключительного права в ситуации, предусмотренной п. 2 комментируемой статьи? Определяется ли он положениями п. 3 комментируемой статьи, т.е. распространяется ли лишь на использование урожая только в качестве семян или посадочного материала? Или же в данном случае непосредственно применим п. 1 ст. 1229 ГК РФ и урожай нельзя использовать без разрешения патентообладателя любым способом? Как ни странно, в этой ситуации - единственный раз во всей гл. 73 - верным представляется второй вариант ответа. Во-первых, п. 2 говорит именно о растительном материале, используемом в целях, отличных от целей воспроизводства сорта, т.е. о материале, который по определению (оно, кстати, прямо воспроизведено в тексте рассматриваемого пункта, хотя и дублирует п. 2 ст. 1412) не является семенами, по крайней мере не предназначен для использования в качестве семян (а ведь п. 3 комментируемой статьи посвящен использованию именно семян и племенного материала). Во-вторых, п. 2 комментируемой статьи не содержит отсылки к п. 3 этой же статьи и, следовательно, в отличие от п. 1 не содержит прямого указания на норму, ограничивающую возможные способы использования.

Второй вопрос: если под семенами понимается все, что может быть использовано для воспроизводства сорта, следует ли из этого, что в данном случае под "племенным животным" понимается все, что можно использовать для воспроизводства породы? Представляется, что использование в п. 2 комментируемой статьи термина "племенное животное" вместо термина "племенной материал", включающего не только животных, предназначенных для воспроизводства породы (собственно племенных животных), но и их гаметы или зиготы (п. 3 ст. 1412 ГК; см. также ст. 2 Закона о племенном животноводстве), является технической неточностью. Узкое толкование комментируемой нормы поставило бы селекционеров-животноводов в неравное положение с коллегами-растениеводами, для вторых противоправным оказывалось бы любое воспроизведение селекционного достижения, тогда как в отношении прав первых существовал бы способ "обойти" хотя бы в некоторых случаях правовую охрану новой породы.

6. Правовая норма п. 2 комментируемой статьи позволяет распространить исключительное право патентообладателя только на "сырой" растительный материал и живых товарных животных. На любую продукцию, произведенную из такого материала, на убоину, а тем более на продукты переработки ее действие не распространяется. Однако этот вывод должен формулироваться и обосновываться специально, поскольку непосредственно из буквального содержания п. 2 комментируемой статьи он никак не следует.

Конвенция UPOV разделяет действительные и потенциальные объекты права селекционера, точнее, материальные носители селекционного достижения, на три группы, на три последовательных уровня (п. 2 ст. 16):

1) семена и посадочный материал;

2) растительный материал, включая целые растения и части растений;

3) продукция, изготовленная из такого растительного материала <1>.

--------------------------------
<1> Для зоологических объектов в тексте гл. 73 ГК РФ этим трем категориям ботанических объектов, выделенным Конвенцией, соответствуют племенной материал, товарные животные и продукция животноводства.

И "трехступенчатая" логика ст. 14 Конвенции UPOV, определяющей понятие права селекционера, выстраивается следующим образом:

а) действия с семенами, перечисленные в п. 3 комментируемой статьи, a priori требуют разрешения правообладателя; в этом, собственно, и заключается "право селекционера" (п. 1 ст. 14 Конвенции);

б) если правообладатель не имел достаточной возможности реализовать свое право в отношении семян, требуют разрешения правообладателя аналогичные действия с растительным материалом (п. 2 ст. 14 Конвенции);

в) если правообладатель не имел достаточной возможности реализовать свое право и в отношении растительного материала, требуют разрешения правообладателя аналогичные действия с продукцией, изготовленной непосредственно (directly; directement) из такого растительного материала (п. 3 ст. 14 Конвенции).

При этом в отличие от нормы п. 2 ст. 14 для растительного материала положение п. 3 ст. 14 Конвенции UPOV не является императивным; страны-участницы "вправе" его предусмотреть. Российский законодатель этим правом не воспользовался; ГК РФ, воспроизведя в п. 2 комментируемой статьи буквальный смысл п. 2 ст. 14 Конвенции в отношении растительного материала, правовую норму п. 3 этой же статьи, касающуюся возможности распространения исключительного права на продукты, произведенные непосредственно из этого материала, не предусмотрел. В подавляющем большинстве государств - членов UPOV "конечные продукты" также не охраняются <1>.

--------------------------------
<1> См.: Смирнов Ю.Г., Орешкин В.А. Правовая охрана сортов растений и пород животных // Патенты и лицензии. 1999. N 4. С. 7.

В силу принципа единства правового регулирования сформулированный вывод применим и к продукции животного происхождения.

7. Необходимо также обратить внимание на следующее малозаметное, но важное обстоятельство. Согласно Конвенции UPOV речь должна идти о том, была ли предоставлена правообладателю возможность "разумной реализации" своего права (to have reasonable opportunity to exercise his right; povoir raisonnablement exercer son droit) в отношении семян, из которых впоследствии был произведен растительный материал. Проще говоря, у него должны были спросить разрешения. И если он явным образом не отказывался дать такое разрешение, не запрещал использование семян прямо и недвусмысленно, то его исключительное право на произведенный из таких семян растительный материал распространено быть не может. Заинтересованное лицо должно лишь доказать, что задало вопрос. Доказывать, что ответ, во-первых, был дан и, во-вторых, был отрицательным, должен уже правообладатель. Ему была "предоставлена возможность", а он ею не воспользовался.

Согласно же общей норме ГК РФ (п. 1 ст. 1229), которая за отсутствием в составе гл. 73 специальной нормы должна быть распространена и на рассматриваемую ситуацию, "отсутствие запрета не считается согласием (разрешением)" во всех случаях без каких бы то ни было исключений. Таким образом, Кодекс (п. 2 комментируемой статьи) исходит здесь по сравнению с Конвенцией UPOV из прямо противоположной презумпции.

8. Еще один аспект той же проблемы. И Конвенция UPOV, и ст. 1229 ГК РФ применительно к исключительному праву говорят о праве разрешать и запрещать, о необходимости получения разрешения, а не о непосредственном использовании. Исключительное право не связано с правом собственности (п. 1 ст. 1227 ГК), и правообладатель не вправе распоряжаться растительным материалом как своим. Он вправе только или запретить использование (и то лишь способами, предусмотренными п. 3 комментируемой статьи, с учетом "льгот", предоставленных ст. 1422 ГК), или требовать заключения лицензионного договора. Если условия такого договора окажутся "завышенными", владелец растительного материала, вероятно, вправе в определенных случаях даже "парировать" их встречным требованием принудительной лицензии (ст. 1423 ГК).

Имеется и оборотная сторона той же проблемы: пока в распоряжении патентообладателя остается возможность реализовать свое исключительное право (to exercise his right), т.е. выдать лицензию, у него нет права предъявить требование о возмещении убытков. Если же такая возможность утрачена (в том числе и в том случае, если растительный материал уже переработан), то требование возмещения убытков правомерно, однако предъявлено оно может быть не к владельцу продукции и не к ее переработчику, а к лицу, противоправно использовавшему семена для производства исходного растительного материала.

9. В случае, предусмотренном п. 2 комментируемой статьи, исключительное право может быть распространено на растительный материал или товарных животных, которые были получены соответственно из семян или от племенных животных, если такие семена или племенные животные были введены в гражданский оборот без разрешения патентообладателя. Текст этого положения Кодекса существенно отличается от аналогичной формулировки Конвенции UPOV (п. 2 ст. 14), которая говорит о растительном материале, полученном "в результате использования без разрешения семенного материала охраняемого сорта".

Закон о селекционных достижениях (п. 2 ст. 13) говорил о "введении в хозяйственный оборот", что в принципе при широком толковании позволяло охватить и любые возможные случаи "внутрихозяйственного" использования семян и племенного материала. При подготовке законопроекта в тексте правовой нормы реально было заменено одно-единственное слово: оборот семян и племенного материала вместо "хозяйственного" стал "гражданским". Однако в результате заметно изменилось ее содержание, поскольку объем понятия "введение в гражданский оборот" (Гражданский кодекс) много уже понятия "использование" (Конвенция). И если семена, из которых был получен растительный материал, никем в гражданский оборот не вводились, а были произведены непосредственно в хозяйстве-"нарушителе" и затем посеяны в нем же, то положение п. 2 комментируемой статьи на полученный в результате урожай сегодня распространено быть не может. Правда, производство таких семян составляет самостоятельное нарушение исключительного права (подп. 1 п. 3 комментируемой статьи).

10. Помимо определения судьбы растительного материала и товарных животных, произведенных из контрафактного селекционного материала, п. 2 комментируемой статьи попутно вводит определения двух важных понятий, которые завершают начатую Кодексом в ст. 1412 классификацию объектов, "представляющих" селекционное достижение.

Статья 1412 ГК РФ определила понятия сорта, породы, семян (правда, не упомянув этого термина) и племенного материала. Комментируемая статья в п. 2 "доопределяет" явным образом понятие "семена", а также дает определения растительного материала и товарного животного.

Возникает вопрос о том, как разграничивать эти группы, какой критерий позволяет отличить семена от растительного материала, а племенное животное от товарного. Племенное животное предназначено для воспроизводства породы; товарное же используется в иных целях. Семена применяются для воспроизводства сорта (п. 2), а растительный материал используется для других целей.

Получается, что здесь не одна классификация, а по меньшей мере три: в ст. 1412 ГК РФ некоторые биологические объекты предназначены или не предназначены для использования в определенных целях, в ст. 1421 - используются или не используются в этих целях (реально), а в ст. 1422 - могут или не могут быть использованы (потенциально) <1>.

--------------------------------
<1> В ст. 1422 ГК РФ говорится о "растительном материале или товарных животных, позволяющих размножить сорт растений, породу животных".

В том случае, если в качестве цели приобретения семян указано производство товарной продукции, обязанность доказывания факта их использования в других целях, в частности, для производства собственных семян второго поколения в целях размножения охраняемого сорта, лежит на патентообладателе <1>. Федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий нормативно-правовое регулирование в интересующей нас сфере, считает, что "критерием отнесения товаров к семенам сортов растений, племенному материалу пород животных должна служить информация, содержащаяся в сопроводительных документах. Так, партия зерна, поступающая согласно сопроводительным документам (контракту) на мелькомбинат, является товарным зерном. В равной степени поголовье скота, поступающее на мясокомбинат, не является племенным материалом." (письмо Минсельхозпрода России от 16 мая 2000 г. N 6-42/1654).

--------------------------------
<1> Определение ВАС РФ от 21 января 2009 г. N 17296/08.

11. Одной из самых характерных особенностей селекционного достижения как объекта интеллектуальных прав является, несомненно, исчерпывающий характер перечня видов использования, составляющих объем исключительного права (п. 3 комментируемой статьи). "Закрытость" этого перечня - едва ли не самое оспариваемое положение гл. 73 Кодекса. При этом основным аргументом, как правило, выступает наличие в п. 1 комментируемой статьи ссылки на ст. 1229 ГК РФ.

Перечень способов использования селекционного достижения, составляющих содержание исключительного права патентообладателя, даваемый п. 3 комментируемой статьи, дословно воспроизводит норму п. 3 ст. 14 Конвенции UPOV. Конвенция оставила государствам-участникам возможность по своему усмотрению расширить этот список (п. 4 ст. 14), в том числе, вероятно, и сделать его открытым. Российский законодатель в данном случае не воспользовался предоставленной ему возможностью, причем совершенно сознательно. Внесенный Президентом РФ законопроект предполагал, что селекционеру принадлежит исключительное право использовать селекционное достижение "любым не противоречащим закону способом. в том числе способами, указанными в пункте 3 настоящей статьи", однако в ходе подготовки текста части четвертой ГК РФ данная формулировка была существенно переработана <1>.

--------------------------------
<1> Очень многие комментаторы части четвертой ГК РФ, рассматривавшие селекционные достижения в общем ряду иных объектов интеллектуальных прав, утверждают, что перечень, даваемый п. 3 комментируемой статьи, нельзя считать закрытым (см., например: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Ч. 4. М.: АСТ, 2008. С. 298 и др.). Как правило, в данном и во многих других случаях (например, при комментировании ст. 1444 ГК) это может быть объяснено тем, что соответствующие комментарии готовились авторами еще на стадии законопроекта и не учли изменений, внесенных Государственной Думой РФ в текст проекта части четвертой Кодекса во втором и третьем чтении.

При этом появление в тексте п. 1 комментируемой статьи прямого указания о праве использовать селекционное достижение лишь "способами, указанными в пункте 3 настоящей статьи" одновременно со ссылкой на ст. 1229 ГК РФ, в общем случае распространяющую исключительное право на результат интеллектуальной деятельности на "любой не противоречащий закону способ" его использования, может означать только одно: на любые иные возможные способы использования селекционного достижения исключительное право патентообладателя не распространяется. Не случайно ст. 1446 ГК РФ, посвященная нарушениям прав патентообладателей, не только не перечисляет возможные способы использования селекционного достижения, являющиеся нарушением исключительного права (п. 1), но и не содержит (в отличие от п. 1 комментируемой статьи) ссылки на ст. 1229 ГК РФ. Напротив, она прямо отсылает к п. 3 комментируемой статьи, поскольку в общем случае только совершение без разрешения патентообладателя действий, прямо перечисленных в указанном пункте, может быть признано нарушением права.

Итак, даваемый ГК РФ перечень видов использования селекционного достижения, входящих в объем исключительного права патентообладателя, является исчерпывающим и не может толковаться расширительно.

12. Гражданский кодекс РФ иногда употребляет слово "использование" в более широком смысле. Так, доход от использования селекционного достижения включает также и доход от предоставления лицензий (п. 5 ст. 1430). Разумеется, лицензионные платежи не являются доходом от использования сорта или породы в смысле, определенном и ограниченном п. 3 комментируемой статьи, поскольку распоряжение исключительным правом (даже частичное) лежит за рамками использования селекционного достижения как формы осуществления этого права.

13. С юридико-логической точки зрения "видов" использования селекционного достижения как таковых значительно меньше. На территории Российской Федерации речь должна идти по сути только о производстве и реализации. Так, например, принудительная лицензия предоставляется на "использование на территории Российской Федерации", однако испрашивается она именно на "производство или реализацию" (п. 1 ст. 1423 ГК). На границе Российской Федерации возможны еще два специфических варианта использования - импорт (фактический аналог производства: на территории государства появляется продукция, ранее там отсутствовавшая) и экспорт (аналог потребления как конечной фазы реализации: с территории страны возмездно удаляется продукция, ранее там находившаяся). Все остальное (п. 3 комментируемой статьи) с правовой точки зрения не что иное, как "приготовление" к реализации (кондиционирование и хранение - подп. 2 и 7 п. 3 комментируемой статьи) или "покушение" на реализацию (предложение к продаже - подп. 3 п. 3 комментируемой статьи).

Под "производством" в комментируемой статье (подп. 1 п. 3) имеется в виду только производство семян, а не производство растительного материала из семян. Это подтверждается в первую очередь тем, что растительная продукция, произведенная из легальных семян, подпадает под действие специальной нормы п. 6 ст. 1422, произведенная из контрафактных семян - под действие специальной нормы п. 2 комментируемой статьи, т.е. в обоих случаях - не под действие общей нормы подп. 1 п. 3 комментируемой статьи.

"Предложение к продаже" (подп. 3 п. 3 комментируемой статьи) охватывает как собственно оферты договора купли-продажи семян или племенного материала, в том числе и публичные, так и приглашения к оферте, в том числе предложение товара в его рекламе, каталогах, описаниях и иных обращениях к неопределенному кругу лиц, не являющихся офертой (п. 1 ст. 437, п. 1 ст. 494 ГК).

14. Гражданский кодекс РФ не содержит общего запрета ввоза и вывоза семян и племенного материала, он предоставляет право разрешения или запрещения патентообладателю (ст. 1229 ГК, подп. 5 и 6 п. 3 комментируемой статьи). Закон о селекционных достижениях поступал совершенно аналогично. Общий порядок контроля за соблюдением интеллектуальных прав при экспорте и импорте их объектов установлен Таможенным кодексом РФ и реализуется в рамках таможенного реестра объектов интеллектуальной собственности (ст. 395 Таможенного кодекса). Однако меры, связанные с приостановлением выпуска товаров, могут приниматься таможенными органами только на основании заявления обладателя исключительных прав (ст. 393 Таможенного кодекса). Органы государственной власти в целях защиты гражданином или юридическим лицом своих прав по его просьбе могут оказать ему необходимое содействие, но не вправе совершать какие-либо действия в частноправовой сфере по собственной инициативе.

Селекционные достижения составляют единственное исключение из этого общего правила. Так, Постановлением Правительства РФ от 12 августа 1994 г. N 918 "О мерах по реализации Закона Российской Федерации "О селекционных достижениях" "ввоз и вывоз с территории Российской Федерации без разрешения патентообладателя семян сортов растений и племенного материала пород животных, охраняемых соответствующим патентом" были фактически запрещены (п. 2). Инструкция о ввозе на территорию Российской Федерации и вывозе с территории Российской Федерации семян сортов растений и племенного материала пород животных, утвержденная Минсельхозпродом России и ГТК России 8 мая 1997 г. N 12-04/5, 01-23/8667, разработанная, заметим, "во исполнение пункта 2 Постановления Правительства Российской Федерации от 12 августа 1994 года N 918" (а не самого Закона о селекционных достижениях, не дававшего к этому никаких оснований), предусматривает, что "соответствие ввозимых и вывозимых семян сортов растений и племенного материала пород животных требованиям, установленным постановлением Правительства" удостоверяет Министерство сельского хозяйства РФ.

Закон о селекционных достижениях утратил силу с 1 января 2008 г. (п. 44 ст. 2 Федерального закона от 18 декабря 2006 г. N 231-ФЗ), Постановление Правительства РФ от 12 августа 1994 г. N 918 о мерах по его реализации отменено (п. 2 Постановления Правительства РФ от 14 сентября 2009 г. N 735). Однако "ввоз в Российскую Федерацию и вывоз из Российской Федерации партий семян охраняемых государством сортов растений в случае несоблюдения гражданского законодательства" до настоящего времени запрещены (абз. 4 ст. 33 Закона о семеноводстве). В результате в перечнях документов и сведений, необходимых для таможенного оформления товаров (приложения к Приказу ФТС России от 25 апреля 2007 г. N 536), и поныне фигурирует "заключение Государственной комиссии по испытанию и охране селекционных достижений" <1>. При этом такое заключение почему-то упомянуто (код 6035, графа 44 ГТД) в числе документов, необходимых для подтверждения государственного карантинного фитосанитарного контроля (приложение N 10 к Приказу ФТС России от 21 августа 2007 г. N 1003), несмотря на то что применение карантинных фитосанитарных мер в любых их формах для решения задач, не относящихся к обеспечению карантина растений, запрещено (абз. 9 ст. 9 Федерального закона от 15 июля 2000 г. N 99-ФЗ "О карантине растений"). Для племенного материала пород сельскохозяйственных животных как вида объектов, ограниченных в обороте (ст. 8, 23, 24 Закона о племенном животноводстве), прямо установлен разрешительный порядок экспорта и импорта (ст. 11 Закона). Правда, при этом Закон о племенном животноводстве не упоминает охраняемых пород животных и не связывает выдачу или отказ в выдаче разрешений на ввоз или вывоз племенного материала с охраной интеллектуальных прав.

--------------------------------
<1> Форма документа, именуемого "Подтверждение соблюдения требований по охране прав патентообладателей по вывозимым семенам сортов растений, племенному материалу пород животных", утверждена упомянутой выше Инструкцией (приложение N 5). Эта форма до настоящего времени предполагает, что подписывать соответствующие документы должен заместитель федерального министра. На практике сегодня "подтверждение" подписывается директором Департамента растениеводства, химизации и защиты растений Минсельхоза России.

15. Как уже говорилось, в перечне, даваемом п. 3 комментируемой статьи, не упоминается такой вид использования семян и племенного материала, как посев для получения растительной продукции или непосредственное выращивание животного. В этом перечне не перечисляются также любые действия, совершаемые с растительным материалом и товарными животными, в том числе самое естественное и распространенное действие в отношении растительной и животной продукции - непосредственное потребление, например, в пищу.

16. Любое селекционное достижение, новый сорт или новая порода - это всегда результат изменения какого-то другого, исходного, уже существующего сорта или породы. Основой для нового сорта всегда служит старый сорт, порой - например, для гетерозисных <1> гибридов F1 - несколько (как минимум два) сортов или иных охраняемых категорий (линий, гибридов). Распространение "прав селекционера" на эту сферу физически, точнее, биологически остановило бы прогресс мировой селекции. Поэтому "использование охраняемого селекционного достижения в качестве исходного материала для создания других сортов растений и пород животных" (подп. 3 ст. 1422 ГК) не признается и никогда не признавалось нарушением прав патентообладателя. Владелец исключительных прав на сорт растения или породу животных не вправе претендовать на какие-либо права в отношении нового сорта или породы, которые удалось "вывести" с использованием его селекционного достижения в качестве исходного материала, за несколькими исключениями, прямо предусмотренными п. 4 комментируемой статьи.

--------------------------------
<1> Гетерозис - явление, называемое также гибридной силой, свойство гибридов первого поколения (F1) в ряде случаев проявлять по сравнению с родительскими формами заметное увеличение размеров (вплоть до гигантизма), а также повышенную жизнестойкость, плодовитость, способность к ускоренному росту и т.п. Во втором и последующих поколениях (F2, F3 и т.д.), как правило, затухает.

Правовые нормы п. 4 комментируемой статьи дословно дублируют ряд норм ч. 3 ст. 13 Закона о селекционных достижениях. Последние в свою очередь отталкивались от русского перевода п. 5 ст. 14 Международной конвенции по охране новых сортов растений. И именно здесь тщательный анализ аутентичных текстов Конвенции заставляет по-иному взглянуть на основополагающие нормы Кодекса.

17. Исключительное право патентообладателя распространяется и на сорт растений или породу животных, которые "существенным образом" наследуют признаки исходного селекционного достижения, охраняемого патентом (абз. 2 п. 4 комментируемой статьи). Унаследованное от русского перевода Конвенции UPOV выражение "существенным образом", к сожалению, обманчиво. Речь идет не о степени проявления тех или иных признаков, а об их сущностном, субстанциальном характере.

Конвенция (п. 5 ст. 14) вводит здесь важнейшее понятие, которое можно было бы перевести так: сорт, по существу своему производный от другого сорта (дословно: "сущностно происходящий" - essentially derived; essentieilement derivee; wesentlichen abgeleitet) <1>. Сорт признается производным, если он, хотя и обладает отличимостью, преобладающим образом следует исходному сорту (predominantly derived; principalement derivee; vorwieg

Комментарии и консультации юристов по ст 1421 ГК РФ

Если у вас возникли вопросы по статье 1421 ГК РФ, вы можете получить консультацию юристов нашего сервиса.

Задать вопрос можно через форму связи или по телефону. Первичные консультации бесплатны и проводятся с 9:00 до 21:00 ежедневно по Московскому времени. Вопросы, полученные с 21:00 до 9:00, будут обработаны на следующий день.