Статья 123.17. Основные положения о фонде

1. Фондом в целях настоящего Кодекса признается унитарная некоммерческая организация, не имеющая членства, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов и преследующая благотворительные, культурные, образовательные или иные социальные, общественно полезные цели.

2. Устав фонда должен содержать сведения о наименовании фонда, включающем слово "фонд", месте его нахождения, предмете и целях его деятельности, об органах фонда, в том числе о высшем коллегиальном органе и о попечительском совете, осуществляющем надзор за деятельностью фонда, порядке назначения должностных лиц фонда и их освобождения от исполнения обязанностей, судьбе имущества фонда в случае его ликвидации.

3. Реорганизация фонда не допускается, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 4 настоящей статьи.

4. Правовое положение негосударственных пенсионных фондов, включая случаи и порядок их возможной реорганизации, определяется настоящей статьей и статьями 123.18-123.20 настоящего Кодекса с учетом особенностей, предусмотренных законом о негосударственных пенсионных фондах.

Комментарий к статье 123.17 ГК РФ

1. Законодательное определение фондов как юридических лиц, содержащееся в п. 1 комментируемой статьи, указывает на два признака: 1) фонд - это некоммерческая организация, т.е. юридическое лицо, не имеющее в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли; 2) фонд является унитарной организацией и учреждается на основе добровольных имущественных взносов учредителей не на условиях членства (фиксированного участия). Определение фонда также содержится в ст. 7 Закона о некоммерческих организациях.

В соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 65.1 ГК РФ юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства, являются унитарными юридическими лицами. Помимо фондов к ним относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, учреждения, автономные некоммерческие организации, религиозные организации, публично-правовые компании (подробнее см. комментарий к ст. 65.1 ГК).

Отличительной особенностью фонда как некоммерческой организации является то, что фонд выступает не как объединение лиц, а как объединение имущества для достижения социальных и общественно полезных целей в широком смысле. В сравнении с фондом близкая к нему по своей природе автономная некоммерческая организация (также являющаяся унитарной) создается по такому же принципу, однако с более узкими целями - предоставление услуг в сферах некоммерческой деятельности (ст. 123.24 ГК).

Фонд может учреждаться в исключительно некоммерческих целях и должен преследовать социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели. Если точнее, то фонды создаются для материального обеспечения указанных целей, и поэтому их деятельность носит строго целевой характер.

Пункт 2 ст. 2 Закона о некоммерческих организациях развивает и более детально раскрывает общественно полезные цели, для которых могут создаваться некоммерческие организации. Некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ.

Достаточно широкая формулировка целей, которые может преследовать фонд, используемая в комментируемой статье, позволяет прийти к выводу, что фонды могут создаваться практически для всех перечисленных выше некоммерческих целей.

В рамках одной организационно-правовой формы могут существовать различные виды фондов в зависимости от цели и характера деятельности. Так, наиболее известными разновидностями фонда как организационно-правовой формы являются благотворительный фонд, предусмотренный Законом о благотворительной деятельности <1> (ст. 7 названного Закона), и общественный фонд, о котором упоминается в ст. 10 Закона об общественных объединениях.

--------------------------------
<1> Федеральный закон от 11 августа 1995 г. N 135-ФЗ "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях" (ред. от 5 мая 2014 г.) // Собрание законодательства РФ. 1995. N 33. Ст. 3340.

2. Существенным признаком фонда следует считать необходимость формирования учредителями имущественной основы для достижения целей, поскольку именно и прежде всего за счет этого имущества фонд может и должен осуществлять деятельность, направленную на достижение целей, ради которых он создан.

Комментируемая статья не раскрывает всех других возможных источников формирования имущества фонда, но, безусловно, имущественные взносы учредителей не являются единственным источником формирования его имущественной базы. Напротив, скорее всего о регулярных поступлениях от учредителей, порядок внесения которых мог бы быть определен учредительными документами, говорить не приходится, поскольку такие обязанности могли бы быть предусмотрены в отношении участников некоммерческой организации, основанной на условиях членства и относящейся к корпоративным организациям (ст. ст. 65.1, 65.2 ГК) к которым фонд не относится.

3. Фонды, как и все некоммерческие организации, в отличие от коммерческих имеют целевую (специальную) правоспособность (п. 1 ст. 49 ГК).

Фонд как некоммерческая организация обязан отчитываться о своей деятельности в соответствии со ст. 32 Закона о некоммерческих организациях. В соответствии с п. 3 названной статьи некоммерческие организации обязаны представлять в уполномоченный орган документы, содержащие отчет о своей деятельности, о персональном составе руководящих органов, а также документы о расходовании и об использовании денежных средств и иного имущества, в том числе полученных от международных и иностранных организаций, иностранных граждан и лиц без гражданства. Формы и сроки представления указанных документов определяются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти. Кроме того, в соответствии с п. 3.2 этой же статьи Закона о некоммерческих организациях некоммерческие организации обязаны ежегодно размещать в сети Интернет или предоставлять средствам массовой информации для опубликования отчет о своей деятельности в объеме сведений, представляемых в уполномоченный орган, который определяет порядок и сроки размещения указанных отчетов и сообщений.

В настоящее время таким уполномоченным органом является Министерство юстиции РФ в соответствии с Положением, утвержденным Указом Президента РФ от 13 октября 2004 г. N 1313.

Приказом Минюста России от 29 марта 2010 г. N 72 "Об утверждении форм отчетности некоммерческих организаций" <1> утверждены соответствующие формы отчетов о деятельности некоммерческой организации.

--------------------------------
<1> Зарегистрирован в Минюсте России 9 апреля 2010 г., регистрационный N 16857.

Некоммерческие организации, на которые указанные выше правила об отчетности не распространяются, определены в п. 3.1 ст. 32 Закона о некоммерческих организациях. К таким организациям относятся некоммерческие организации, учредителями (участниками, членами) которых не являются иностранные граждане и (или) организации либо лица без гражданства, а также не имевшие в течение года поступлений имущества и денежных средств от международных или иностранных организаций, иностранных граждан, лиц без гражданства, в случае если поступления имущества и денежных средств таких некоммерческих организаций в течение года составили до 3 млн. рублей, представляют в уполномоченный орган или его территориальный орган заявление, подтверждающее их соответствие настоящему пункту, и информацию в произвольной форме о продолжении своей деятельности в сроки, которые определяются уполномоченным органом. Такие организации обязаны ежегодно размещать в сети Интернет или предоставлять средствам массовой информации для опубликования сообщение о продолжении своей деятельности.

4. Одной из форм реализации гражданской правоспособности фонда является его приносящая доход (предпринимательская) деятельность.

Предоставляемая Кодексом возможность для фондов, как и для других некоммерческих организаций, заниматься предпринимательской деятельностью всегда ограничена целями, ради которых они созданы, их специальной правоспособностью. Такая деятельность, осуществляемая в противоречие целям фонда, может явиться основанием для принудительной его ликвидации (п. 3 ст. 61, п. 2 ст. 123.20 ГК).

Хотя осуществление предпринимательской деятельности в принципе расходится с природой фонда как некоммерческой организации, в ряде случаев фонды вынуждены ее осуществлять, поскольку в современных условиях, пожалуй, ни одно юридическое лицо, имеющее самые благие цели, не сможет долгое время существовать только на взносы учредителей и пожертвования. Главное правило - полученная в результате предпринимательской деятельности прибыль должна использоваться фондом для покрытия расходов, связанных с той непредпринимательской деятельностью, осуществляемой для достижения общественно полезных целей, ради которых он был образован.

Пункт 4 ст. 50 ГК РФ устанавливает общее правило о том, что некоммерческие организации могут заниматься приносящей доход деятельностью лишь постольку, поскольку она служит достижению их целей, соответствует этим целям, ради которых они созданы, и предусмотрена уставом. Закон о некоммерческих организациях признает такой деятельностью приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающие целям создания организации, а также приобретение и реализацию ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и товариществах на вере в качестве вкладчика (ст. 24 Закона о некоммерческих организациях).

Определить уровень соответствия предпринимательской деятельности целям фонда бывает довольно трудно. Закон не устанавливает критериев, по которым можно судить о таком соответствии или несоответствии. Очевидно, что соответствующей общественно полезным целям фонда является прежде всего деятельность, непосредственно их реализующая.

Исходя из специальной правоспособности фондов законом могут быть установлены ограничения на их предпринимательскую деятельность. Такие ограничения присутствуют в действующем законодательстве. Благотворительные фонды не вправе учреждать хозяйственные общества совместно с другими лицами, т.е. могут выступать только в качестве единственного участника (п. 4 ст. 12 Закона о благотворительной деятельности). Фонды, как и другие некоммерческие организации, в соответствии с ГК РФ не могут выступать коммерческими представителями (ст. 184), финансовыми агентами (ст. 825), доверительными управляющими (ст. 1015), не могут быть стороной по договору коммерческой концессии (ст. 1027) и договору простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности (ст. 1041). Существует и ряд других ограничений.

5. Фонд может быть учрежден как гражданами, так и юридическими лицами (как коммерческими, так и некоммерческими организациями), а также публично-правовыми образованиями (если в отношении их такое участие не запрещено законом).

Отдельные законы о некоммерческих организациях различных видов определяют круг возможных учредителей соответствующих фондов путем императивных установлений или запретов. Так, например, Законом об общественных объединениях предусмотрено, что органы государственной власти и органы местного самоуправления не могут быть учредителями, членами и участниками общественных объединений, в том числе общественных фондов (ст. 19). Кроме того, органы государственной власти и местного самоуправления не могут выступать учредителями благотворительных фондов (ст. 8 Закона о благотворительных организациях).

Пункт 1.2 ст. 15 Закона о некоммерческих организациях определяет перечень лиц, которые не могут быть учредителями (участниками, членами) некоммерческой организации, в том числе фонда.

Фонд может быть создан и единственным учредителем. Примером последнего может служить Федеральный фонд содействия развитию жилищного строительства, созданный Российской Федерацией в организационно-правовой форме фонда в соответствии с Федеральным законом от 24 июля 2008 г. N 161-ФЗ "О содействии развитию жилищного строительства" <1>.

--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2008. N 30 (ч. II). Ст. 3617.

Поскольку фонд - организация, не имеющая членства, состав его учредителей в дальнейшем не может меняться, невозможно выйти из состава учредителей или, наоборот, войти в него. Для обладания статусом учредителя фонда имеет значение лишь факт нахождения в его составе на момент учреждения фонда и его государственной регистрации при создании. Отсюда и отсутствие в законе регулирования обязанностей учредителей участвовать в управлении фондом или в его деятельности (кроме предусмотренной законом обязанности внести имущественный взнос при создании фонда).

В соответствии со ст. 13.1 Закона о некоммерческих организациях фонд подлежит государственной регистрации в соответствии с Законом о регистрации юридических лиц с учетом установленного Законом о некоммерческих организациях порядка их государственной регистрации. Особенность этого порядка состоит в том, что решение о государственной регистрации фонда принимается федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в сфере регистрации некоммерческих организаций, или его территориальным органом.

На основании принимаемого уполномоченным органом решения о государственной регистрации регистрирующий орган (таковым является соответствующий территориальный орган Федеральной налоговой службы) вносит в Единый государственный реестр юридических лиц сведения о создании фонда.

6. Устав является единственным учредительным документом фонда. Пункт 2 комментируемой статьи предписывает, что в уставе фонда должны содержаться указания об органах фонда, в том числе о его высшем коллегиальном органе и о попечительском совете, о порядке их формирования, о порядке назначения должностных лиц фонда и их освобождения, о месте нахождения фонда, его наименовании, включающем слово "фонд", о судьбе имущества фонда в случае его ликвидации.

Одно из главных требований к уставу фонда, которое устанавливает п. 2 комментируемой статьи, - в нем должны быть обязательно указаны предмет и цели, которые преследует в своей деятельности фонд (см. также п. 4 ст. 52 ГК). В соответствии с п. 1 ст. 49 ГК РФ юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительном документе, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Цель, ради которой создан фонд, виды его деятельности, как они определены в его уставе, предопределяют не только то, какое имущество эта организация может иметь, но и то, в какие отношения может вступать, какие договоры может заключать.

На практике часто возникают вопросы о видах деятельности некоммерческой организации о том, должен ли перечень видов деятельности (предмет деятельности) такой организации быть исчерпывающим или возможно использование известной формулировки "иные виды деятельности, соответствующие целям деятельности".

Представляется, что редакция ст. 24 Закона о некоммерческих организациях позволяет сделать вывод, что устав фонда может не указывать всех видов деятельности, которые может осуществлять фонд. При этом каждое действие, каждая совершаемая сделка должны просматриваться сквозь призму целей данной организации на предмет соответствия им.

Кроме того, необходимо разграничивать предмет уставной деятельности фонда и конкретные правомочия по осуществлению этой деятельности. В сфере гражданского оборота конкретные правомочия такой организации могут быть шире предмета ее уставной деятельности <1>.

--------------------------------
<1> Гражданское право. Часть первая: Учебник / Под ред. Ю.К. Толстого, А.И. Сергеева. СПб., 1996. С. 114.

В уставе фонда должно быть указано полное его наименование, обязательно включающее слово "фонд" и содержащее указание на характер деятельности организации (п. 3 ч. 3 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях).

Устав фонда может содержать и иные не противоречащие законодательству положения.

7. Пункт 3 комментируемой статьи содержит новеллу, в соответствии с которой фонд не может быть реорганизован.

Ранее, поскольку такого запрета не было, исходя из общих положений Кодекса о юридических лицах (поскольку нет специальных норм в отношении фондов) реорганизация фонда могла быть осуществлена по решению его учредителей либо органа фонда, уполномоченного на то уставом, например попечительского совета. Однако всегда считалось, что фонд не может быть преобразован в организацию другой организационно-правовой формы, поскольку, регламентируя такой способ реорганизации, как преобразование, законодательство всегда шло по пути прямого указания - размещения в законе исчерпывающего перечня возможных организационно-правовых форм, в которые может преобразоваться тот или иной вид юридического лица (см. ст. 17 Закона о некоммерческих организациях).

Сейчас вопрос о недопустимости реорганизации фондов независимо от формы реорганизации (ст. 57 ГК) решен однозначно непосредственно в Кодексе.

Напротив, фонд может быть создан в результате преобразования практически любой некоммерческой организации - частного учреждения, некоммерческого партнерства, автономной некоммерческой организации, ассоциации или союза (ст. 17 Закона о некоммерческих организациях).

Отсутствие в Законе о некоммерческих организациях иных вариантов преобразования в отношении упомянутых форм некоммерческих организаций наряду с прямо указанными в нем исключает возможность преобразовывать эти организации в организации каких-либо иных форм.

8. В законодательстве предусмотрены специфические организационно-правовые формы юридических лиц (как коммерческих, так и некоммерческих организаций), в названии которых используется термин "фонд", но которые таковыми по своей правовой природе и своему содержанию, которые предусмотрены в п. 1 комментируемой статьи, по существу не являются.

Особенность таких организаций связана в том числе с наличием публично-правовых элементов регулирования их деятельности. Так, в соответствии со ст. ст. 2 и 4 Федерального закона от 7 мая 1998 г. N 75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах" (в ред. Федерального закона от 21 июля 2014 г. N 218-ФЗ) <1> негосударственный пенсионный фонд может создаваться в форме акционерного общества, исключительной деятельностью которого является негосударственное пенсионное обеспечение, в том числе досрочное негосударственное пенсионное обеспечение и обязательное пенсионное страхование.

--------------------------------
<1> Российская газета. 13.05.1998. N 90; 30.07.2014. N 169.

Тем не менее п. 4 комментируемой статьи установлено, что правовое положение негосударственных пенсионных фондов, включая случаи и порядок их возможной реорганизации, определяется ст. ст. 123.17 - 123.20 ГК РФ с учетом особенностей, предусмотренных Законом о негосударственных пенсионных фондах. Таким образом, законодатель распространяет правила о некоммерческих фондах (хотя и субсидиарно) на деятельность акционерных обществ, осуществляющих негосударственное пенсионное обеспечение.

Кроме того, нельзя вопреки названию относить к фондам организации созданные государством для управления различными внебюджетными фондами и являющиеся по существу учреждениями Пенсионный фонд РФ, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования, Фонд социального страхования РФ.

Не относится к фондам и Фонд содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства, являющийся государственной корпорацией (ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях; см. также: Федеральный закон от 21 июля 2007 г. N 185-ФЗ "О Фонде содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства" <1>).

--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 2007. N 30. Ст. 3799.

Комментарии и консультации юристов по ст 123.17 ГК РФ

Если у вас возникли вопросы по статье 123.17 ГК РФ, вы можете получить консультацию юристов нашего сервиса.

Задать вопрос можно через форму связи или по телефону. Первичные консультации бесплатны и проводятся с 9:00 до 21:00 ежедневно по Московскому времени. Вопросы, полученные с 21:00 до 9:00, будут обработаны на следующий день.